記者：租賃資產(chǎn)證券化有幾條可供選擇的路徑？
劉煥禮：從2005年試點以來，資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)在國內(nèi)逐漸分化成三種典型的路徑。一是央行[微博]、銀監(jiān)會監(jiān)管的信貸資產(chǎn)證券化；二是證監(jiān)會[微博]監(jiān)管的資產(chǎn)證券化；三是市場化的備案制資產(chǎn)證券化（market-based ABS，簡稱M-ABS）。值得一提的是，所謂M-ABS是指在當前證券化業(yè)務(wù)仍需要審批的前提下，一些機構(gòu)通過構(gòu)建備案制的SPV（特殊目的機構(gòu)）完成的私募的證券化交易，例如2013年廣發(fā)證券推出的廣發(fā)恒進1號，引起廣泛的關(guān)注。
金融租賃公司和商務(wù)部監(jiān)管的內(nèi)外資租賃公司，可根據(jù)不同情況、在不同階段，選擇不同的證券化路徑。金融租賃公司是非銀行金融機構(gòu)，根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》相關(guān)規(guī)定可以參照信貸資產(chǎn)證券化相關(guān)規(guī)定，開辦資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)。商務(wù)部監(jiān)管的租賃公司不是金融機構(gòu)，不能參照適用信貸資產(chǎn)證券化有關(guān)規(guī)定；證券公司資產(chǎn)證券化則對所有租賃公司均可適用。只要融資租賃形成的租金債權(quán)符合《證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》即可，但金融租賃公司選擇此種路還有賴于證監(jiān)會和銀監(jiān)會的監(jiān)管協(xié)調(diào)。M-ABS也同樣適用各類租賃公司。
記者：除了路徑選擇之外，交易首要關(guān)注的問題是什么？
劉煥禮：租賃證券化交易首先要關(guān)注的是租賃基礎(chǔ)資產(chǎn)池的構(gòu)建。這種構(gòu)建要同時滿足法律、業(yè)務(wù)上的標準，還要考慮對產(chǎn)品評級的影響。構(gòu)建一個高質(zhì)量的租賃資產(chǎn)池，是控制證券化交易信用風險的重要環(huán)節(jié)。交易架構(gòu)安排人對原始權(quán)益人和基礎(chǔ)資產(chǎn)進行充分、有效的盡職調(diào)查是至關(guān)重要的。
記者：租賃基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至SPV存在幾個關(guān)鍵問題？
劉煥禮：租賃基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至SPV存在著租賃債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律基礎(chǔ)、租賃債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知、附屬擔保權(quán)益的處理以及保證金的處理等四個關(guān)鍵問題。
就租賃債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律基礎(chǔ)而言，基礎(chǔ)資產(chǎn)具備可轉(zhuǎn)讓性是構(gòu)建基礎(chǔ)資產(chǎn)池的前提。從鼓勵交易、促進市場經(jīng)濟發(fā)展角度考慮，法律應(yīng)當允許債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。但應(yīng)當考慮根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的情形。在租賃資產(chǎn)證券化交易中，應(yīng)審查基礎(chǔ)資產(chǎn)對應(yīng)的租賃合同是否設(shè)置了約定不得轉(zhuǎn)讓的條款。如果存在此類約定，應(yīng)重新和承租人協(xié)商取得其同意或者修改原租賃合同條款。
在租賃資產(chǎn)證券化交易中，租賃合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當通知債務(wù)人，如果不通知債務(wù)人，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不生效?！逗贤ā返?0條并沒有細化規(guī)定如何通知，這給實務(wù)操作帶來難題。因此在實務(wù)操作中，應(yīng)做到：第一，基礎(chǔ)資產(chǎn)筆數(shù)較少的一定做到通知承租人；第二，基礎(chǔ)資產(chǎn)筆數(shù)較多的情況下盡量通知到承租人；第三，在合同條款中約定，即使承租人向原始權(quán)益人交付租金，原始權(quán)益人仍有義務(wù)在收到租金后及時劃付SPV的托管賬戶。
附屬擔保權(quán)益的處理也是一個極其重要的問題。融資租賃合同中，承租人資金或第三人提供了抵質(zhì)押或者第三人提供了保證擔保，這些附屬擔保權(quán)利都是租賃合同主債權(quán)的從權(quán)利。根據(jù)《合同法》第81條規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。第三人提供的保證擔保，隨著租賃合同主債權(quán)轉(zhuǎn)移到SPV，原始權(quán)益人應(yīng)履行通知保證人的義務(wù)。但對于抵質(zhì)押權(quán)的處理，則比較復(fù)雜。租賃合同主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給SPV，SPV是否當然取得抵質(zhì)押權(quán)？國內(nèi)有律師認為，主債權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓，屬于《物權(quán)法》規(guī)定的法定轉(zhuǎn)讓，應(yīng)優(yōu)先適用《物權(quán)法》第192條的特殊性規(guī)定，即抵押權(quán)附隨主債權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，是否辦理抵押權(quán)變更登記，不影響受托機構(gòu)有效取得抵押權(quán)。在基礎(chǔ)資產(chǎn)筆數(shù)眾多情況下，辦理抵押權(quán)變更登記將增加操作成本和難度，不符合資產(chǎn)證券化效率要求，在不違反法律法規(guī)的前提下，不辦理附屬擔保權(quán)益的變更登記，通過權(quán)利完善措施來緩釋法律風險可能是當前比較可行的操作方式。
保證金的處理也值得關(guān)注。在融資租賃業(yè)務(wù)的實際操作中，保證金由承租人在租賃合同簽訂后一次性支付給出租人，租賃期限屆滿時，出租人將租賃保證金退還給承租人或用以沖抵最后幾期租金；如果承租人在租賃期限內(nèi)違約，出租人有權(quán)用保證金抵扣到期租金以及其他應(yīng)付款項。融資租賃保證金不計利息。
在租賃資產(chǎn)證券化交易中，由于租賃租金債權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV，租賃保證金的性質(zhì)、保證金轉(zhuǎn)移還是不轉(zhuǎn)移、保證金孳息的歸屬等，都是值得探討的問題。我認為，融資租賃保證金為金錢質(zhì)權(quán)標的，在融資租賃合同中約定了以保證金作為承租人履行合同的擔保，并且保證金實質(zhì)交付出租人占有，則保證金構(gòu)成金錢質(zhì)押，承租人為質(zhì)押人，租賃公司為質(zhì)押權(quán)人。因此，在租賃資產(chǎn)證券化交易中，保證金作為租賃租金債權(quán)的附屬擔保權(quán)利應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓給SPV。在沒有行使擔保權(quán)和沖抵租金之前，保證金的孳息歸屬于出租人。記者：租賃資產(chǎn)證券化的前景如何？
劉煥禮：在中國當前經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級大背景下，融資租賃行業(yè)將取得長足發(fā)展。資產(chǎn)證券化在金融去管制化的趨勢下也將成為一個有效率、有吸引力的金融工具。融資租賃公司的商業(yè)模式?jīng)Q定了租賃和資產(chǎn)證券化可以有效結(jié)合并互相促進。未來若干年，更多的融資租賃公司將會利用資產(chǎn)證券化工具盤活存量，更多的租賃資產(chǎn)證券化交易將沖破原有路徑依賴，不斷創(chuàng)新，引領(lǐng)市場。
